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最高法觀點(diǎn)

1.我國(guó)允許誘惑偵查，但僅針對(duì)一些嚴(yán)重案件并應(yīng)嚴(yán)格限制使用

誘惑偵查帶有一定程度的欺騙性，與刑事訴訟的正義價(jià)值追求相矛盾，具有無(wú)法克服的缺陷，如侵犯公民隱私權(quán)和人格自主權(quán)、可能使人們對(duì)司法公正性失去信賴(lài)、導(dǎo)致偵查權(quán)的濫用等，誘惑偵查的合法性和妥當(dāng)性一直飽受爭(zhēng)議。盡管誘惑偵查存在諸多弊端，但不可否認(rèn)的是該方法在偵查實(shí)踐中確是一種高效的秘密偵查手段，尤其是在一些所謂無(wú)被害人的嚴(yán)重犯罪中，如販賣(mài)毒品、偽造貨幣和買(mǎi)賣(mài)偽幣等犯罪，誘惑偵查對(duì)全面取證、及時(shí)破獲案件有著不可替代的作用，在世界各國(guó)的偵查中也都有使用，只是各國(guó)對(duì)該方法的使用都有嚴(yán)格的法律限制。

目前，我國(guó)對(duì)于誘惑偵查的立法規(guī)制很少，只有一些零散規(guī)定，如公安部《刑事特情工作規(guī)定》規(guī)定：“嚴(yán)禁刑事特情誘人犯罪?！弊罡呷嗣穹ㄔ骸度珖?guó)部分法院審理毒品犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》對(duì)誘惑偵查破獲的毒品死刑案件如何量刑作了指導(dǎo)性規(guī)定：“對(duì)因‘犯意引誘’實(shí)施毒品犯罪的被告人，根據(jù)罪刑相適應(yīng)原則，應(yīng)當(dāng)依法從輕處罰，無(wú)論涉案毒品數(shù)量多大，都不應(yīng)判處死刑立即執(zhí)行……對(duì)因‘?dāng)?shù)量引誘’實(shí)施毒品犯罪的被告人，應(yīng)當(dāng)依法從輕處罰，即使毒品數(shù)量超過(guò)實(shí)際掌握的死刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，一般也不判處死刑立即執(zhí)行。”在我國(guó)，鑒于誘惑偵查對(duì)于破獲一些嚴(yán)重犯罪所具有的不可替代的特殊作用，應(yīng)當(dāng)承認(rèn)其在一定條件下的采用是允許的，上述有關(guān)規(guī)定也體現(xiàn)了這一精神，但為了減少其可能帶來(lái)的負(fù)面影響，在有關(guān)立法規(guī)定尚不完備的情況下，對(duì)誘惑偵查在司法中進(jìn)行嚴(yán)格限制的重要性就尤為突出了。

2.對(duì)犯意引誘型誘惑偵查一般不予認(rèn)可，對(duì)機(jī)會(huì)提供型誘惑偵查，符合法律規(guī)定的可以采用

在司法實(shí)踐中，對(duì)于存在誘惑偵查的案件，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)現(xiàn)有的法律和司法解釋?zhuān)Y(jié)合司法正義的基本精神，參照國(guó)外誘惑偵查的相關(guān)規(guī)定，認(rèn)真審查誘惑偵查手段的合法性，并根據(jù)案件的具體情況進(jìn)行處理。

對(duì)于“犯意誘發(fā)型”誘惑偵查。誘惑偵查適用的是發(fā)現(xiàn)犯罪人，而絕不是“制造”犯罪人。法律的本質(zhì)就是管理公民、維護(hù)社會(huì)秩序，促使公民向善守法、遵守秩序，如果國(guó)家機(jī)關(guān)利用法律手段誘使人性中的丑惡萌發(fā)，促使公民犯罪，這與法律的正義性是相悖的。因此，對(duì)于“犯意誘發(fā)型”的誘惑偵查，由于其實(shí)質(zhì)上是借誘惑偵查之名行制造犯罪之實(shí)，一般情況下不應(yīng)允許。法院在審理此類(lèi)案件時(shí)，對(duì)被告人定罪應(yīng)當(dāng)慎重，一般情況下不應(yīng)認(rèn)定被告人有罪或者應(yīng)對(duì)被告人免予刑事處罰

對(duì)于“機(jī)會(huì)提供型”誘惑偵查。其適用對(duì)象一般是已經(jīng)有證據(jù)證明正在參與、實(shí)施犯罪或者有跡象表明可能實(shí)施犯罪的人員，其實(shí)質(zhì)是為了發(fā)現(xiàn)犯罪人，而并未誘使被誘惑者產(chǎn)生犯罪意圖?！皺C(jī)會(huì)提供型”誘惑偵查中，已有證據(jù)顯示被誘惑者具有重大犯罪嫌疑或犯罪意圖，偵查人員的誘惑行為只是強(qiáng)化了被誘惑者固有的犯罪意圖或者加重了其犯罪情節(jié)（如增加了犯罪次數(shù)或者犯罪數(shù)量等），只要符合法律規(guī)定的條件，可以采用。法院在審理此類(lèi)案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被告人有罪，但在量刑時(shí)，應(yīng)結(jié)合具體案情，對(duì)因誘惑因素而加重的犯罪情節(jié)部分在量刑時(shí)應(yīng)予以考慮，一般不應(yīng)判處最重之刑。

相關(guān)案例

1.采用“犯意誘發(fā)型”誘惑偵查方式獲取的言詞證據(jù)屬于非法證據(jù)，應(yīng)予排除——吳晴蘭非法出售珍貴、瀕危野生動(dòng)物案

案例要旨：“犯意誘發(fā)型”誘惑偵查方式屬于“制造犯罪”。利用該偵查方式獲取的言辭證據(jù)，由于違反了我國(guó)刑事訴訟法關(guān)于禁止以引誘、欺騙方法收集證據(jù)的規(guī)定，屬于非法證據(jù)，應(yīng)當(dāng)予以排除。

審理法院：福建省南平市中級(jí)人民法院

2.在本就具有毒品犯罪意圖的情形下，可引入特情誘惑偵查并采信相關(guān)證據(jù)——陳偉雄等販賣(mài)、運(yùn)輸毒品、非法持有毒品案

案例要旨：在確定行為人本身就具有實(shí)施毒品犯罪故意的前提下，引入特情人員誘惑偵查獲取相關(guān)證據(jù)，并非對(duì)行為人的犯意引誘，僅為其實(shí)施犯罪提供機(jī)會(huì)，使其在偵查人員控制下進(jìn)行交付，以人贓并獲，這種偵查手段合法，所獲得證據(jù)應(yīng)予以采信。

案號(hào)：（2008）通中刑一終字第0093號(hào)

審理法院：江蘇省南通市中級(jí)人民法院

3.在審理毒品案件時(shí)就誘惑偵查是否認(rèn)定為犯意引誘，應(yīng)從誘惑者在誘惑前有無(wú)毒品犯罪行為、犯意、犯罪跡象等因素進(jìn)行綜合分析——?jiǎng)少F販賣(mài)毒品案

案例要旨：對(duì)于行為人有毒品犯罪前科且在誘惑偵查前具有毒品犯罪行為的，誘惑偵查僅為行為人犯罪提供機(jī)會(huì)，不能認(rèn)定為犯意引誘。

案號(hào)：（2009）渝一中法刑初字第53號(hào)

審理法院：重慶市第一中級(jí)人民法院（原四川省重慶市中級(jí)人民法院）

【法律依據(jù)】

1.《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》（2012年修正）

第五十條  審判人員、檢察人員、偵查人員必須依照法定程序，收集能夠證實(shí)犯罪嫌疑人、被告人有罪或者無(wú)罪、犯罪情節(jié)輕重的各種證據(jù)。嚴(yán)禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法方法收集證據(jù)，不得強(qiáng)迫任何人證實(shí)自己有罪。必須保證一切與案件有關(guān)或者了解案情的公民，有客觀地充分地提供證據(jù)的條件，除特殊情況外，可以吸收他們協(xié)助調(diào)查。

2.《全國(guó)部分法院審理毒品犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》

六、特情介入案件的處理問(wèn)題

運(yùn)用特情偵破毒品案件，是依法打擊毒品犯罪的有效手段。對(duì)特情介入偵破的毒品案件，要區(qū)別不同情形予以分別處理。

對(duì)已持有毒品待售或者有證據(jù)證明已準(zhǔn)備實(shí)施大宗毒品犯罪者，采取特情貼靠、接洽而破獲的案件，不存在犯罪引誘，應(yīng)當(dāng)依法處理。

行為人本沒(méi)有實(shí)施毒品犯罪的主觀意圖，而是在特情誘惑和促成下形成犯意，進(jìn)而實(shí)施毒品犯罪的，屬于“犯意引誘”。對(duì)因“犯意引誘”實(shí)施毒品犯罪的被告人，根據(jù)罪刑相適應(yīng)原則，應(yīng)當(dāng)依法從輕處罰，無(wú)論涉案毒品數(shù)量多大，都不應(yīng)判處死刑立即執(zhí)行。行為人在特情既為其安排上線，又提供下線的雙重引誘，即“雙套引誘”下實(shí)施毒品犯罪的，處刑時(shí)可予以更大幅度的從寬處罰或者依法免予刑事處罰。

行為人本來(lái)只有實(shí)施數(shù)量較小的毒品犯罪的故意，在特情引誘下實(shí)施了數(shù)量較大甚至達(dá)到實(shí)際掌握的死刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的毒品犯罪的，屬于“數(shù)量引誘”。對(duì)因“數(shù)量引誘”實(shí)施毒品犯罪的被告人，應(yīng)當(dāng)依法從輕處罰，即使毒品數(shù)量超過(guò)實(shí)際掌握的死刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，一般也不判處死刑立即執(zhí)行。

對(duì)不能排除“犯意引誘”和“數(shù)量引誘”的案件，在考慮是否對(duì)被告人判處死刑立即執(zhí)行時(shí)，要留有余地。

對(duì)被告人受特情間接引誘實(shí)施毒品犯罪的，參照上述原則依法處理。